一、案情概述
深圳轄區(qū)的A公司2014年6月在基金業(yè)協(xié)會登記為私募股權(quán)投資基金管理人。截至2014年11月底，該公司存續(xù)私募基金23只，管理資產(chǎn)規(guī)模近20億元，基金產(chǎn)品主要投資于房地產(chǎn)項目。公司控股股東為B集團公司，B集團公司下設(shè)多家子公司，涉足融資擔(dān)保、小額貸、P2P、產(chǎn)業(yè)并購、私募基金等多領(lǐng)域。檢查發(fā)現(xiàn)，A公司與B集團在人員、業(yè)務(wù)方面并不獨立，同時，B集團下設(shè)的C互聯(lián)網(wǎng)平臺是B集團所有產(chǎn)品展示和推廣的互聯(lián)網(wǎng)平臺，并在A公司私募業(yè)務(wù)開展過程中扮演集資和銷售的關(guān)鍵角色。
深圳證監(jiān)局在對A公司專項檢查中，重點抽查了10只基金產(chǎn)品。經(jīng)核查發(fā)現(xiàn)，A公司在私募基金管理運作方面存在諸多問題：一是在基金業(yè)協(xié)會備案的產(chǎn)品信息不真實、不完整、更新不及時；二是沒有對投資者的風(fēng)險識別和承受能力進行實質(zhì)評估，對其私募產(chǎn)品未進行風(fēng)險評級，且部分產(chǎn)品存在單只基金的投資者人數(shù)超過法定人數(shù)限制的情況；三是通過C平臺公開宣傳推介銷售A公司私募產(chǎn)品，并通過簽訂回購協(xié)議的模式違規(guī)向投資者承諾高收益；四是未經(jīng)投委會決議的情況下，隨意將募集資金拆借于關(guān)聯(lián)企業(yè)及個人。
根據(jù)檢查結(jié)果，深圳證監(jiān)局對公司隨意變更募集資金投向、在資金募集階段宣傳信息不實、未向投資者披露募集資金用途等問題，對公司進行了處理，并督促公司合規(guī)經(jīng)營。
二、案例分析
1.承諾保本保收益并借互聯(lián)網(wǎng)平臺，變相公募。本案例中A公司的私募基金主要投向房地產(chǎn)、城市更新改造項目、并購?fù)顿Y等非標(biāo)產(chǎn)品。雖然名義上簽訂了股權(quán)投資協(xié)議，但并未從事真正意義上的股權(quán)投資，而是向投資者承諾較高的投資回報率并按期支付利息。同時，控股股東B集團公司還簽署回購條款，約定按基金募集時約定的收益率回購?fù)顿Y者持有的有限合伙份額。特別是，A公司通過C互聯(lián)網(wǎng)平臺公開銷售線上產(chǎn)品，募集資金后再以該產(chǎn)品的名義投資于A公司管理的私募基金。同時，C平臺也是A公司銷售私募基金的主要渠道，這種方式變相突破了非公開募集的要求，觸及了合規(guī)底線。
2.利用合伙缺陷隨意挪用資金。B集團涉及融資擔(dān)保、小額貸、P2P等多個領(lǐng)域，A公司在人員和業(yè)務(wù)方面并不獨立于B集團，特別是B集團旗下互聯(lián)網(wǎng)銷售平臺C公司是其P2P業(yè)務(wù)、私募基金業(yè)務(wù)的主要募集渠道。A公司依據(jù)《合伙協(xié)議》約定，執(zhí)行事務(wù)合伙人的權(quán)利包括“管理、維持和處分合伙企業(yè)的資產(chǎn)”，通過文字游戲，在未告知投資者的情況下，將募集資金拆借于關(guān)聯(lián)企業(yè)及個人，對基金財產(chǎn)的安全造成了威脅。
三、案例啟示
對投資者而言，選擇私募基金應(yīng)牢固樹立風(fēng)險意識，理性審慎，投資前后做到以下幾點：
1.投資私募基金需有風(fēng)險識別和承受能力。私募基金投資具有高風(fēng)險的特點，對投資者風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承受能力要求較高。投資者在選擇投資私募基金時，自身應(yīng)掌握私募基金的基本知識和監(jiān)管規(guī)定，符合投資者標(biāo)準(zhǔn)前提下，進一步選擇與自己風(fēng)險承受能力相匹配的產(chǎn)品，避免被一些產(chǎn)品噱頭蒙蔽，落入非法私募陷阱。
2.梳理理性投資理念。投資者應(yīng)自覺抵制“一夜暴富”、“快速致富”、“高收益無風(fēng)險”、“保本保收益”等噱頭誘惑，保持頭腦冷靜，多一分懷疑，少一分僥幸，牢固樹立“投資有風(fēng)險”的理念，在充分了解風(fēng)險的基礎(chǔ)上，審慎投資，避免上當(dāng)受騙。
3.謹(jǐn)慎評估投資風(fēng)險。投資者在私募投資過程中，應(yīng)主動識別風(fēng)險、過濾風(fēng)險，不斷提高自身識別風(fēng)險的能力。在投資前應(yīng)了解所投私募基金管理人包括其實際控制人的基本情況、通過查詢基金業(yè)協(xié)會網(wǎng)站、咨詢監(jiān)管部門等方式，充分了解私募基金的基本信息、通過仔細(xì)閱讀合同條款了解產(chǎn)品投向、基金運作模式、相關(guān)權(quán)利義務(wù)等情況，提高防騙識騙能力。
4.發(fā)現(xiàn)問題及時維權(quán)。投資者一旦發(fā)現(xiàn)私募存在違規(guī)或者違法犯罪問題，應(yīng)妥善收集保存證據(jù)，及時向基金業(yè)協(xié)會、注冊地的證監(jiān)局以及公安機關(guān)反映，或者在糾紛發(fā)生后及時通過仲裁、訴訟途徑維護自身合法權(quán)益。
對私募機構(gòu)而言，應(yīng)樹立客戶利益至上理念，堅持客戶利益先于自身利益、長遠(yuǎn)利益重于短期利益，不可因自身逐利需求，忽視經(jīng)營中服務(wù)理念和誠信意識。同時，要確保合規(guī)風(fēng)控措施發(fā)揮真正的作用，在規(guī)章制度建立健全的基礎(chǔ)上，嚴(yán)格有效執(zhí)行相關(guān)制度。私募機構(gòu)要意識到，在監(jiān)管從嚴(yán)、打擊違法的嚴(yán)峻形勢下，合規(guī)經(jīng)營才是正道，違法違規(guī)將難逃恢恢法網(wǎng)。