一、案情概述
廣州某私募機(jī)構(gòu)（以下簡(jiǎn)稱Y公司）成立于2011年，2014年4月在基金業(yè)協(xié)會(huì)登記為私募基金管理人。Y公司通過國(guó)內(nèi)期貨市場(chǎng)的投資操作管理基金產(chǎn)品。期貨市場(chǎng)的杠桿率較高，波動(dòng)性較大。2014年10月，該公司管理的4只基金產(chǎn)品，全部因凈值跌破基金合同約定的清盤條件而被產(chǎn)品發(fā)行方清盤處理。
2015年3月，Y公司發(fā)生股權(quán)變更，實(shí)際控制人、高級(jí)管理人員等均發(fā)生了較大的變化。在上述重大事項(xiàng)發(fā)生后，Y公司一直未按照規(guī)定向基金業(yè)協(xié)會(huì)報(bào)告并更新登記備案信息。適逢證監(jiān)會(huì)部署對(duì)私募基金行業(yè)的專項(xiàng)檢查。檢查過程中，檢查組通過Y公司在私募基金登記備案系統(tǒng)預(yù)留的電話、電子郵件及短信等方式，均無法與公司取得聯(lián)系。通過與公司有合作關(guān)系的其他機(jī)構(gòu)查詢，檢查組最終聯(lián)系到Y(jié)公司兩位原高管劉XX、馮XX。但是，兩人以公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓、業(yè)務(wù)停滯為由拒絕接受現(xiàn)場(chǎng)檢查。雖然檢查組對(duì)Y 公司相關(guān)高管和股東進(jìn)行了調(diào)查談話，但Y公司除提供《公司章程》外，未向檢查組提供任何業(yè)務(wù)資料，不配合現(xiàn)場(chǎng)檢查工作。除此之外，Y公司還在公司網(wǎng)站首頁(yè)處宣傳“年化收益30%-50%不再是夢(mèng)想”，選擇性披露其管理基金中盈利產(chǎn)品的收益率，對(duì)于上述被清盤處理的4只虧損產(chǎn)品則只字不提。
《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十四條規(guī)定，私募基金管理人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)不得向合格投資者以外的單位和個(gè)人募集資金，不得通過報(bào)刊、電臺(tái)、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體或者講座、報(bào)告會(huì)、分析會(huì)，布告、傳單、手機(jī)短信、微信、博客和電子郵件等方式，向不特定對(duì)象宣傳推介?！端侥纪顿Y基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十五條規(guī)定，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)基金業(yè)協(xié)會(huì)的規(guī)定，及時(shí)填報(bào)并定期更新管理人及其從業(yè)人員的有關(guān)信息、所管理私募基金的投資運(yùn)作情況和杠桿運(yùn)用情況，保證所填報(bào)內(nèi)容真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)。發(fā)生重大事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)在10個(gè)工作日內(nèi)向協(xié)會(huì)報(bào)告。據(jù)此，廣東證監(jiān)局對(duì)Y公司采取出具警示函的行政監(jiān)管措施，并將其違法違規(guī)行為通報(bào)證監(jiān)會(huì)私募部，錄入證監(jiān)會(huì)誠(chéng)信檔案系統(tǒng)。
二、案例分析
該案例中的私募基金管理人從2014年4月在基金業(yè)協(xié)會(huì)登記到2015年3月進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓和高管人員變更，時(shí)間不足一年?；鸸芾砣嗽诋a(chǎn)品全部清盤、產(chǎn)品投資者虧損嚴(yán)重的情況下，不是積極應(yīng)對(duì)大量客戶出現(xiàn)虧損的現(xiàn)實(shí)，而是采取股權(quán)轉(zhuǎn)讓、變更高管人員的方式，逃避責(zé)任。在出現(xiàn)重大變更事項(xiàng)后，拒不履行重大事項(xiàng)報(bào)告義務(wù)。本案是私募基金領(lǐng)域虛假宣傳、隱瞞事實(shí)的典型案例，具有以下特點(diǎn)：
1、缺乏誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)意識(shí)。該公司在相關(guān)基金產(chǎn)品發(fā)生虧損清盤后，企圖通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓、變更高管人員等方式“改頭換面”，規(guī)避產(chǎn)品虧損清盤給公司商譽(yù)帶來的不利影響，不及時(shí)履行重大事項(xiàng)的報(bào)告義務(wù)，只是把登記備案作為自己增信的一種手段。
2、內(nèi)控水平低。該公司自2014年取得私募基金管理人登記資格以來，一直未建立內(nèi)部管理與風(fēng)險(xiǎn)控制等相關(guān)規(guī)章制度。在投資運(yùn)作環(huán)節(jié)，該公司完全依賴前實(shí)際控制人劉XX的個(gè)人投資決策，缺乏集體決策及權(quán)力制衡等內(nèi)控機(jī)制，甚至在公司股權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)讓后，新的實(shí)際控制人由于缺乏投資經(jīng)驗(yàn)和能力，仍然采取與劉XX合作的形式進(jìn)行投資經(jīng)營(yíng)。劉XX通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式刻意逃避監(jiān)管，實(shí)際上仍然把控著該公司的具體投資行為。
3、選擇性宣傳歷史業(yè)績(jī)，不如實(shí)披露產(chǎn)品虧損風(fēng)險(xiǎn)，通過公司網(wǎng)站公開宣傳高額收益，具有較大迷惑性。該公司前實(shí)際控制人劉XX較早從事期貨市場(chǎng)投資，在期貨投資市場(chǎng)中曾經(jīng)取得不錯(cuò)的成績(jī)，但公司網(wǎng)站選擇性披露盈利情況較好的產(chǎn)品，公開宣傳30%-50%的高額收益，而對(duì)部分虧損的產(chǎn)品則不予披露，使得一些投資者被該公司高管人員的“冠軍光環(huán)”、“歷史高收益”等現(xiàn)象所迷惑，不能清醒、全面認(rèn)識(shí)私募基金產(chǎn)品高風(fēng)險(xiǎn)的特點(diǎn)。
4、刻意逃避、推脫或拖延，不配合監(jiān)管。該公司為了發(fā)行產(chǎn)品的便利，主動(dòng)向基金業(yè)協(xié)會(huì)申請(qǐng)管理人登記。但登記后，不及時(shí)更新公司相關(guān)聯(lián)系方式；接到現(xiàn)場(chǎng)檢查通知后，相關(guān)高管人員采取逃避、推脫或拖延的方式回避現(xiàn)場(chǎng)檢查要求，拒絕提供任何檢查材料，監(jiān)管配合度極低。
三、相關(guān)啟示
誠(chéng)信是財(cái)富管理行業(yè)的立身之本，私募基金作為財(cái)富管理行業(yè)的一員，高度依賴誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)。投資者在選擇私募基金投資時(shí)，應(yīng)當(dāng)高度重視私募基金管理人的誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)情況。
1、要審慎查證私募基金管理人基本信息。根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的規(guī)定，所有履行正常登記手續(xù)的私募基金管理人都要在基金業(yè)協(xié)會(huì)官網(wǎng)公示相關(guān)信息。投資者要增強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，在選擇投資私募基金前，可以通過對(duì)私募基金管理人公示信息審慎查證，充分了解私募基金管理人及高管人員的管理能力、風(fēng)控水平和職業(yè)素養(yǎng)。一般來講，實(shí)際情況與登記備案信息不一致的私募基金管理人，誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)水平相對(duì)較低。
2、要辨明私募基金管理人的宣傳實(shí)際情況，不要輕易被所謂的“冠軍光環(huán)”、“歷史高收益”等誘導(dǎo)性宣傳所忽悠。投資者在選擇私募基金時(shí)，要注意私募基金的宣傳推介是否帶有“高額收益”、“保證收益”等異常情況，對(duì)于不懂的概念、模糊的表述可以要求管理人進(jìn)行解釋或說明，切勿被各種夸大、虛假宣傳忽悠、蒙蔽。